界面新聞記者 | 張曉云

近期，娃哈哈集團創(chuàng)始人宗慶后去世后，宗氏家族財產(chǎn)糾紛如一顆投入平靜湖面的巨石，激起千層浪，吸引了各界的關(guān)注目光，也將家族信托這一財富傳承工具推至輿論的風口浪尖。

再早前，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m因一則海外判決引發(fā)家族信托“擊穿”爭議。離岸信托的風險逐漸浮出水面。

不僅是離岸信托，近期還有關(guān)于國內(nèi)家族信托被“擊穿”的討論，緣起一則法院執(zhí)行裁定書，法院將被執(zhí)行人崔亦某名下的4143萬元“家族信托資產(chǎn)”當作存款強制執(zhí)行。

什么是離岸信托？家族信托為何沒有成為“金鐘罩”，風險頻出？

離岸信托是什么？

離岸信托并沒有嚴格的法律定義。

上海正策律師事務所魏峻軍律師在接受界面新聞采訪時表示，離岸信托相對應的是在岸信托。

根據(jù)字義表示，“在岸信托”即根據(jù)我國法律規(guī)定設立的信托?！缎磐蟹ā返诙l“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。”可以大致理解為受托人（即信托公司）在我國境內(nèi)，信托財產(chǎn)依據(jù)我國信托法設立，受益人權(quán)利受我國相關(guān)法律保護。

“因此，離岸信托則可以反向理解為利用國際間法律差異，依托國際私法管轄原則，在我國大陸之外的司法管轄區(qū)域內(nèi)設立的信托?！蔽壕姳硎?/span>。

另一種關(guān)于離岸信托的定義取決于信托的發(fā)展歷史。

幾百年前，信托概念起源于英國，它的目的是保護財產(chǎn)，防止因死亡、婚姻、家庭紛爭及后代的揮霍等發(fā)生的折損。信托可以有效規(guī)避遺產(chǎn)稅，但它并非特別用來規(guī)劃委托人生前的所得稅或資本稅，因為此類稅收在當時對財富不是主要威脅。因為所得稅最早于20世紀初在英國征收。

20世紀中葉，許多國家富裕人群開始考慮有效規(guī)避的方式。最初，規(guī)避所得稅的最好方式就是將所得收入轉(zhuǎn)化為稅負成本相對較低的資本所得。因此隨著后續(xù)各國對各類資本所得稅的征收變得愈發(fā)顯著時，離岸信托的應用才開始進入到了蓬勃發(fā)展的時期。

這里所說的 “離岸”，指的是發(fā)達國家周邊的離岸島嶼。由于地理位置存在差異，在處理復雜事務和管理日常開銷的過程中，一些臨近發(fā)達國家的島嶼逐漸發(fā)展成為 “離岸” 司法管轄區(qū)域。比如，澤西島主要為英國人提供服務，巴哈馬群島則主要服務于美國人，這些島嶼憑借地理上的便利性，得以形成特殊司法管轄區(qū)域。

再后來，隨著信托法開始植入一個又一個的異國土壤法域，“離岸”信托的概念進一步深入。其中以英屬維爾京群島（BVI）的VISTA法案（《維爾京群島特別信托法》，Virgin Islands Special Trust Act）最為有名。該法案頒布于旨在允許股東通過BVI公司設立BVI信托，使受托人脫離該BVI公司有關(guān)的行政和管理責任。

什么是家族信托？

家族信托首先是一個信托。

在境內(nèi)外法規(guī)下，對于信托設立的條款存在明顯差異。依據(jù)我國信托法第八條，設立信托，應當采取書面形式。而在國外，對于設立信托的形式要件通常有三類形式，包括書面形式、口頭形式、聲明形式（或稱宣言形式）。

跨境爭議解決律師王鈺翔擁有中國、美國（加利福尼亞州）、英國（英格蘭及威爾士）律師執(zhí)業(yè)資格。他在接受界面新聞采訪時表示，英國法下的信托本質(zhì)上是一種基于信賴的財產(chǎn)法律關(guān)系，是一種信托關(guān)系，財產(chǎn)的法律所有權(quán)（legal title）由受托人持有，但受益人享有衡平權(quán)益。這種關(guān)系的核心是“信賴”，委托人相信受托人會按照其意圖行事，受托人以受益人的利益管理受托財產(chǎn)。信托并不必然要求書面的正式文件或特定形式（除非涉及土地等特定財產(chǎn)），不一定需要復雜的法律架構(gòu)或?qū)I(yè)機構(gòu)的介入，只要滿足明確的意圖、明確的標的和明確的受益人就可以成立。

宗氏家族財產(chǎn)糾紛案目前在中國香港展開。以香港為例，香港信托立法本質(zhì)上承襲了英國判例法原則，并通過本地立法予以規(guī)范。信托的設立須滿足“三確定性”要求，即意圖確定性、標的確定性和受益人確定性，任何一項未能滿足則信托無效。但普通法下并不一律要求信托以書面形式設立，對于動產(chǎn)（如金錢）而言，口頭信托原則上可被認定為有效，關(guān)鍵在于信托設立人通過口頭表達的意圖須足夠明確，且財產(chǎn)須已實際轉(zhuǎn)移或隔離。

有一種說法是，假如一個離岸信托為某個特定家族成立，即為離岸家族信托。目前宗氏財產(chǎn)糾紛案公開信息有限，還不能推定離岸家族信托是否存在或成立。

而在內(nèi)地，家族信托屬于信托三分類中的?資產(chǎn)服務信托，是指信托公司接受單一個人或家庭的委托，以家庭財富的保護、傳承和管理為主要目的，提供財產(chǎn)規(guī)劃、風險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理等定制化事務管理和金融服務。受益人需包括委托人及其親屬，且委托人不得為唯一受益人。

但是，界面新聞在采訪中發(fā)現(xiàn)，為了獲取客戶，部分信托公司將家族信托設立為上層結(jié)構(gòu)，提供一些優(yōu)質(zhì)、收益高的信托產(chǎn)品優(yōu)先購買權(quán)，委托人其實就是唯一受益人。但名字上都被取名為“家族信托”。

此外，一些私募基金名字中也不少取名為“家族信托”。界面新聞查閱中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)現(xiàn)，存在備案的私募基金名字中帶有“家族信托基金”字樣，也有備案的私募基金名字中帶有“家族信托”，無基金字樣，這些產(chǎn)品的屬性均為私募基金。

此外，一位三方財富銷售人士向界面新聞介紹了此前某財富管理公司的模式：通過第三方保理公司設立“家族信托”，然后將該資產(chǎn)分散投資于關(guān)聯(lián)公司的定融產(chǎn)品、A信托公司的產(chǎn)品等。

但這些產(chǎn)品并不是嚴格意義上的家族信托。一位金融律師向界面新聞表示，根據(jù)我國《信托法》和相關(guān)法律法規(guī)，除了慈善信托這類雙受托人模式產(chǎn)品外，發(fā)起信托的只能是持牌信托公司。

為何風險頻出？

稍早前，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m因一則海外判決引發(fā)家族信托“擊穿”爭議。

根據(jù)2022年11月新加坡高等法院披露的裁判文書，張?zhí)m于2014年6月3日成立的離岸信托The Success Elegant Trust因其控制權(quán)過高而被擊穿，即認定張?zhí)m是信托所在銀行賬戶資產(chǎn)的實際所有人。

魏峻軍向界面新聞表示，張?zhí)m輸在了資產(chǎn)不獨立。信托財產(chǎn)應當具備獨立性，即信托財產(chǎn)不屬于委托人，也不屬于受托人。

“我們可以把信托財產(chǎn)想象成一堆資金的集合，這堆資金與委托人的資產(chǎn)進行了隔離，委托人的債權(quán)人無權(quán)執(zhí)行這堆資金。此外，這堆資金名義上屬于受托人（通常是信托公司），但是受托人破產(chǎn)清算時，這堆資金也不參加受托人的破產(chǎn)清算?！彼硎?，讓這堆資金根據(jù)協(xié)議的約定成為一筆獨立的財產(chǎn)是有一定條件的，例如在設立時要有明確的目的、確定的財產(chǎn)范圍、受益人取得信托利益的形式、依法辦理登記登記等等。

魏峻軍表示，通常來說，設立離岸信托通常是出于避稅、隱私保護等目的。離岸信托在運作過程中也暴露了不少問題，如有些高凈值人士將公司股權(quán)收益裝入信托，造成國民財富的流逝；有些國外公司側(cè)重展業(yè)，導致離岸信托被“擊穿”；有些因國際間法律規(guī)定差異及實務操作中的問題，引發(fā)受益人權(quán)益被侵害等等。離岸信托的優(yōu)勢往往在明面上，風險卻在隱蔽處不易察覺，可以說是一把不易察覺的“雙刃劍”。

與此同時，外界對宗氏財產(chǎn)糾紛案討論點之一是企業(yè)家的家族財富傳承。

界面新聞此前在采訪一位律師時了解到，很多企業(yè)家很難在思想上予以重視，工作中向他們推薦提供了傳承規(guī)劃、安排或思路，但企業(yè)家態(tài)度可能是不反對但也不會落實，直至萬不得已時，例如身患重疾，非常倉促。因此律師很難在短時間內(nèi)與他們深入探討和交流傳承工具的用法，以及不同安排之間的區(qū)別與好處。倉促的安排容易導致信托等家族傳承工具存在漏洞。

再來看國內(nèi)的家族信托風險。近期出現(xiàn)的幾個案例均可以通過《信托法》條文明確解釋。

例如崔亦某案例中，名下的4143萬元“家族信托資產(chǎn)”當作存款強制執(zhí)行。假設該案被執(zhí)行的是家族信托，界面新聞采訪發(fā)現(xiàn)，依舊有可能存在被“擊穿”的理由。上海國獅律師事務所江朵律師在接受界面新聞采訪時表示，本案信托被強制執(zhí)行的潛在原因有兩方面，一是信托資金來源不合法；二有追繳違法所得可以包括原物追繳和價值追繳。

德恒北京辦公室合伙人康欣曾以非法行醫(yī)設立家族信托被強制執(zhí)行案為典型案例撰文分析認為，從實踐經(jīng)驗總結(jié)來看：

一是家族信托能夠隔離刑事處罰，但設立時的資金來源要合法；

二是設立信托的資金來源要全部可信，如果信托的資金來源由部分合法財產(chǎn)、部分非法財產(chǎn)混同設立，信托效力將可能全部無效；三是信托設立目的要合法；

四是信托設立資金來源與目的合法的前提下，信托受益權(quán)明確與否會直接影響執(zhí)行的可行性。